從某種程度上說，《勞動合同法》是一部比《物權(quán)法》引起更多關(guān)注的法律。
其佐證是，在2005年12月底通過一審之后，2006年3月起《勞動合同法》草案向社會公開征求意見，短短1個月，居然收到意見19萬件，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過《物權(quán)法》草案公開征求意見時1萬多件的反饋。
在這龐大的數(shù)字背后，勞資——這一對在中國曾經(jīng)諱莫如深的角色之間的爭論或曰矛盾開始浮出水面。而進(jìn)一步觀察，其更深的分歧在于，如何判斷中國今日的社會矛盾以及應(yīng)該采取何種立場面對市場經(jīng)濟(jì)帶來的諸多問題。這分歧不僅關(guān)乎立法技術(shù)，更關(guān)乎價值取向和利益立場。
因為爭論激烈，其二審從原定的去年8月推遲到12月24日，原定去年底進(jìn)行三審的時間也一再延后。3月23日，據(jù)稱為三審前的最后一次全國范圍的立法座談會在成都舉行。會議上的消息稱，該草案有望在4月進(jìn)行三審并通過。
但如果各方矛盾難以協(xié)調(diào)，三審之后會否再現(xiàn)《物權(quán)法》歷經(jīng)四審、五審、六審、七審的局面，也未可知。
保護(hù)誰的利益
爭論幾乎從立法的根本宗旨就開始了。簡而言之，就是，《勞動合同法》應(yīng)該平等保護(hù)勞資雙方的合法權(quán)益，還是應(yīng)該傾向于保護(hù)處于弱勢地位的勞動者的合法權(quán)益。
雖然對于保護(hù)勞動者利益，任何一方都無異議，但在選擇如何實現(xiàn)這一宗旨的路徑上卻顯示出分歧。
據(jù)了解，關(guān)于立法宗旨的條款幾經(jīng)變更。第一次送審稿套用了《合同法》，即“《勞動合同法》保護(hù)勞動合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益”。草案公布時則改為“為了規(guī)范用人單位與勞動者訂立和履行勞動合同的行為，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》，制定本法”。但到了草案二審稿，又將其由“保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定”，變?yōu)椤皹?gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益”。
前后言辭、次序之變，暗含了立法思路的調(diào)整。
據(jù)悉，《勞動合同法》一審草案對勞動者實行了幾乎是全方位立體式的保護(hù)。但其發(fā)布后歷經(jīng)整整一年拿出的二審稿卻對若干重大事項進(jìn)行了幅度較大的修改。
如：一審稿中規(guī)定，“用人單位的規(guī)章制度直接涉及勞動者切身利益的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過，或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定�！倍䦟徃鍎t采用列舉式，將與勞動者密切相關(guān)的規(guī)章制度細(xì)化為勞動報酬、工作時間、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等，從而將原稿中可能包含在內(nèi)的企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)事項排除在外，同時將原稿中“應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過”改為“應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定”，將“討論通過”修改為“討論”也是一個巨大的變化。
類似的變動還包括，刪除一審稿中規(guī)定的，將所有未訂立書面勞動合同的事實勞動關(guān)系視為雙方簽訂無固定期限的勞動合同的規(guī)定；將經(jīng)濟(jì)補償金由一審稿規(guī)定的勞動合同到期后，不管是單位還是員工提出終止合同，單位都要給員工補償金，改為合同到期后，如果是員工不愿意續(xù)簽，單位就不給補償金，如果是單位不同意續(xù)簽，則必須給補償金；取消了一審稿中硬性規(guī)定的單位補償金的最低限額和員工違約金的最高限額，補償金和違約金的數(shù)額改由雙方約定。此外，還有關(guān)于勞動派遣、服務(wù)期、勞動合同的撤消和中止等很多方面的內(nèi)容，二審稿都比一審稿朝向資方糾偏了。
但與此同時，二審稿針對無固定期限勞動合同在原《勞動法》連續(xù)工作滿十年的法定情況外增加了兩種情況，并新增了針對簽訂無固定期限合同的法律責(zé)任，強化了企業(yè)簽訂無固定期限合同的法定義務(wù)；一審稿將試用期的長短以工作崗位的技術(shù)性含量作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，二審稿則以合同期限的長短來確定試用期的長短，并增加了試用期工資、試用期解除條件的規(guī)定，從而更具可操作性。
這些變動，使人聯(lián)想到二審稿將構(gòu)建和諧勞動關(guān)系放在保護(hù)勞動者權(quán)益之前，這可能更反映了立法者趨于平衡各方利益，實現(xiàn)和諧社會的基本思路。
代表誰的利益
2006年3月20日，《勞動合同法》草案公開征求意見，隨即引起了軒然大波。資方、勞方以及工會展開了針鋒相對的立法博弈，在中國立法史上堪稱史無前例。
位于北京的中國人民大學(xué)常凱教授和位于上海的華東政法學(xué)院董保華教授，在這次關(guān)于《勞動合同法》的爭論中，分別被冠以“勞方代表”和“資方代表”的頭銜——盡管某種程度上他們并不認(rèn)可。
但從“加強勞動者權(quán)利保護(hù)”的起點出發(fā)，以他們?yōu)榇淼姆▽W(xué)界很快走向了兩個方向：
常凱認(rèn)為，雙方的分歧首先在于中國現(xiàn)有的勞工標(biāo)準(zhǔn)。所謂勞工標(biāo)準(zhǔn)是指在勞動關(guān)系中，勞動者所享有權(quán)利的具體原則與技術(shù)性的規(guī)定，涉及到工時、工資、勞動條件、社會保險等。對近10年來我國工資占GDP的比重進(jìn)行分析，勞動者工資不僅所占份額很小，而且逐年走低，我們的勞工標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)不能再降低了。中國勞動關(guān)系市場化程度已經(jīng)相當(dāng)高，并形成了所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)聯(lián)合的利益主體和集團(tuán)，他們共同面對勞動。在此情況下，勞資矛盾已經(jīng)成為中國市場經(jīng)濟(jì)中主要的矛盾。
國內(nèi)有主流觀點說，高標(biāo)準(zhǔn)一上去就下不來，因此我們不能提高勞工標(biāo)準(zhǔn)。常凱的觀點是，勞工政策要謹(jǐn)慎，不能壓制一方獲得另一方的支持。勞資自治是理想狀態(tài)，取決于工人組織成熟和雇主成熟。中國在10年間成長出一個雇主階層，速度之快世界罕見，但它沒有處理勞資關(guān)系的經(jīng)驗。因此政府除了制定勞動標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則，當(dāng)裁判員，它還要介入。
對《勞動合同法》草案，董保華的觀點是，它試圖通過提高勞動基準(zhǔn)，在宏觀層次來加強對勞動者的保護(hù)，包括：對企業(yè)實行寬進(jìn)嚴(yán)出，對員工實行寬進(jìn)寬出；對勞動管理融入員工主導(dǎo)；對勞動關(guān)系實行行政干預(yù)。他的評價是，凝固化、標(biāo)準(zhǔn)化、形式化、行政化，其結(jié)果是，寬進(jìn)寬出摧毀了商業(yè)秘密和培訓(xùn)制度；寬進(jìn)嚴(yán)出，摧毀了招聘和解聘制度；自主管理摧毀了績效考核制度；對勞動關(guān)系進(jìn)行行政干預(yù)，摧毀了人力資源管理制度。他認(rèn)為，片面提高勞動者保護(hù)水準(zhǔn)，只會造成大部分底層勞動者根本就無法獲得就業(yè)，更不要說獲得勞動合同法的保護(hù)。
爭論絕不限于學(xué)者之間。在一審稿征求意見時，歐盟商會和上海美國商會同時向全國人大常委會提交了各自的修改建議和意見，其基本結(jié)論是：新法律草案中嚴(yán)格的規(guī)定將限制用人單位的靈活性，并將最終造成中國生產(chǎn)成本的提高，從而將迫使外國公司重新考慮其新的投資或是否繼續(xù)在中國的業(yè)務(wù)。去年4月24日上午，有20多家美資企業(yè)人力資源經(jīng)理，在上海美國商會有關(guān)人士帶領(lǐng)下沖擊《勞動合同法草案》研討會，同樣以撤資相要挾。盡管二審稿已經(jīng)對資方有所偏轉(zhuǎn)，但不久前，全國工商聯(lián)召開的征集《勞動合同法(草案二次審議稿)》修改意見座談會上，來自多家民營企業(yè)和中介機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人仍在繼續(xù)提出修改意見和建議。
在資方的強勢下，勞方的博弈能力何在，會不會節(jié)節(jié)敗退，能否制定出一部較為平衡的《勞動合同法》，成為人們對三審最關(guān)注的方面。
根本在于經(jīng)濟(jì)增長模式
數(shù)字顯示，目前我國城鎮(zhèn)從業(yè)人員高達(dá)2.6億人，其中單位就業(yè)1.14億人，靈活就業(yè)人員5000萬人，另外還有數(shù)量過億的農(nóng)村剩余勞動力在不久的將來要逐步轉(zhuǎn)移到城鎮(zhèn)就業(yè)。
與此同時，一方面我國經(jīng)濟(jì)不斷高速發(fā)展，GDP每年基本上以9%-10%的速度遞增；另一方面社會分配不公，兩極分化，勞資沖突和勞動矛盾已經(jīng)成為影響中國社會和經(jīng)濟(jì)發(fā)展最重要的因素之一。
以前中國沒有勞資關(guān)系，只有勞動關(guān)系或者國有企業(yè)和職工的關(guān)系，它們是利益一體化的關(guān)系，國家代表整個社會。但是進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)以后，資本、管理、勞動，各自形成了自己的群體和社會利益，而勞動和資本應(yīng)該說是市場經(jīng)濟(jì)最主要的兩個社會經(jīng)濟(jì)力量。
作為世界工廠的中國，同時已經(jīng)成為整個國際生產(chǎn)鏈上的一環(huán)，并處在較低端，在這種情況下，勞資問題一定程度上也有國際化的傾向。
常凱認(rèn)為，作為衡量勞工標(biāo)準(zhǔn)最主要的指標(biāo)，中國工資收入分配占GDP的比例，2003年不到13%，同期美國的這一比例為48%。而且我國的這個13%是籠統(tǒng)的收入，公務(wù)員的工資、高管的工資和老板的工資都包含在內(nèi)。勞動者工資低，勞動力成本低，這已經(jīng)是一個不爭的事實。經(jīng)濟(jì)學(xué)界有人認(rèn)為，勞工標(biāo)準(zhǔn)低是中國的比較優(yōu)勢，但這種比較優(yōu)勢能否成為中國未來發(fā)展的路徑依賴？是否有礙中國的經(jīng)濟(jì)模式轉(zhuǎn)型？經(jīng)濟(jì)學(xué)界的市場原教旨主義把勞動力市場等同于其他要素市場，但是勞動力市場有勞權(quán)問題，它不是個平衡的市場，它永遠(yuǎn)處在供過于求的局面，自我調(diào)節(jié)無法平衡，何況中國的勞動力市場規(guī)制還不完善。《勞動合同法》主要還是一些程序上的規(guī)定，比如勞動合同簽訂，怎樣解雇，補償金等，就勞工標(biāo)準(zhǔn)幾乎沒有直接涉及。
不過，立法者總有理想主義的一面。一個典型的情景是，現(xiàn)行《勞動法》所確立的原則也是從有利于勞動者的角度出發(fā)的，政府也建立了一整套保護(hù)勞動者權(quán)益的行政管理體系。但現(xiàn)實令人遺憾，這些法律原則及立法意志并沒有得到有效的執(zhí)行。
其最關(guān)鍵的問題在于地方政府對GDP的盲目追求，而經(jīng)濟(jì)增長的主要途徑仍依賴于投資，為吸引和留住投資，就可能放棄或部分放棄對勞動者權(quán)益的必要保障。勞動保護(hù)不力的“紅利”成為吸引投資的一個重要因素。
由此看來，創(chuàng)建勞資的均衡發(fā)展、和諧關(guān)系，都仍停留在觀念層面，《勞動合同法》同樣面臨著《勞動法》的困境。(張帆)
