(聲明：刊用《中國新聞周刊》稿件務(wù)經(jīng)書面授權(quán))
按照新《勞動合同法》的規(guī)定，十年工齡按照勞動者在同一單位實際連續(xù)工作時間計算。因此，用人單位為規(guī)避將來無固定期限合同之責(zé)，現(xiàn)在即開始“清算”十年元老，成為一個“理性”的選擇
★ 本刊記者/王娜 陳曉舒
沒有任何征兆，武學(xué)蓮失業(yè)了。
34歲的武學(xué)蓮已經(jīng)在清華大學(xué)潔華幼兒園當(dāng)保育員幾近10年，就在今年3月8日，她還經(jīng)幼兒園推薦，被海淀區(qū)婦女聯(lián)合會評為“2006年度海淀區(qū)先進外來務(wù)工女性”。
“整個海淀區(qū)只有10個人獲得�！闭f到這份榮譽，武學(xué)蓮臉上仍是自豪的表情。
而且根據(jù)6月29日通過，將于2008年1月1日起施行的新《勞動合同法》規(guī)定，如果繼續(xù)工作到2007年度的合同到期(2007年7月31日到期)，武學(xué)蓮在該幼兒園的工齡就滿了十年，她將有機會要求潔華幼兒園跟她簽訂無固定期限勞動合同(即不約定終止日期的勞動合同，甚至可以是終身受雇)。對于武學(xué)蓮而言，這幾乎是已經(jīng)一只手握住了這只鐵飯碗。
但無論如何也沒有想到的是，7月3日，清華大學(xué)潔華幼兒園一份給武學(xué)蓮的“通知書”，終止了她繼續(xù)在這所幼兒園工作的權(quán)利。她在這所幼兒園所有的努力、榮譽和未來俱都歸零。
變法
2007年6月29日的十屆全國人大常委會第二十八次會議上，新《勞動合同法》在4次審議之后，以“145票贊成，0票反對，1人未按表決器”通過，將于2008年1月1日起開始施行。
根據(jù)《勞動合同法》第十四條的規(guī)定，如果用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。
除此之外，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的，或連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，以上條件有一條得到滿足的，都將自動賦予勞動者獲得無固定期限勞動合同的權(quán)利。簽訂無固定期限合同的勞動者，單方面享有選擇將來解除勞動合同的權(quán)利，除非勞動者嚴重違法違紀。
而在此之前，無固定期限勞動合同的獲得，不僅必需滿足連續(xù)十年工齡的要求，還必需用人單位與勞動者雙方都同意才能成行�，F(xiàn)在十年工齡從一個必要但不充分條件，升格成為了一個充分條件。
中國政法大學(xué)勞動與社會保障法研究所主任鄭尚元告訴本刊，新《勞動合同法》的這一規(guī)定是在長期調(diào)研之下，為解決中國勞動合同短期化現(xiàn)象，同時學(xué)習(xí)國外的先進經(jīng)驗，做出的變化。
而勞動合同短期化的主要責(zé)任方是企業(yè)，用人單位擔(dān)心經(jīng)濟效益不穩(wěn)定，陷入低谷時企業(yè)裁員困難，不敢同員工簽訂長期合同。
許多用人單位只使用“黃金年齡段”的員工，在用完員工最年輕力盛的年齡段之后將其拋棄。
更有甚者，為了減少成本，規(guī)避與員工簽訂勞動合同，或?qū)⒃囉闷跓o限延長。而勞動力市場的供大于求，就業(yè)形勢一年比一年嚴峻，也使得員工“忍氣吞聲”。
顯然，與用人單位相比，勞動者更為弱勢。因此，新《勞動合同法》在立法時遵循的是保護勞動者權(quán)益的“傾斜法”。
在中國傳媒大學(xué)法律系主任齊向梅看來，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的款項中，“勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年”這項規(guī)定避免了勞動者只吃“青春飯”的尷尬；“連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，續(xù)訂勞動合同”則是用來防范用人單位勞動合同短期化。
與此相對應(yīng)的，新法對企業(yè)賠償責(zé)任也比以往明確并且加重了�！秳趧臃ā返诰攀藯l規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者故意拖延不訂立勞動合同的，由勞動行政部門責(zé)令改正；對勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
同時，《勞動合同法》第八十二條還具體規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。而“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同�！边@一規(guī)定更是遏制了許多規(guī)避簽訂勞動合同的企業(yè)。
斷簽與失業(yè)
根據(jù)新《勞動合同法》規(guī)定，從2008年起，用人單位不能再以合同到期為由，單方面辭退在單位連續(xù)工作10年以上的員工。同時，用人單位一旦違反該規(guī)定還將受到明確規(guī)定的懲處。這樣的規(guī)定，讓一些用人單位開始神經(jīng)緊張。
比照到武學(xué)蓮身上，她在潔華幼兒園的連續(xù)工作時間已近十年。如果在其7月31日合同到期后，該幼兒園繼續(xù)雇用她，她將不需要單位同意，甚至不需要自己提出，也將被視為簽訂無固定期限勞動合同了。
但是武學(xué)蓮最終沒能等來新《勞動合同法》即將打開的保護傘。
還是在6月26日，武學(xué)蓮?fù)蝗槐挥變簣@領(lǐng)導(dǎo)叫去談話�！坝變簣@黨委書記兼副園長劉杰找到我，說馬上就要放暑假了，讓我從7月1日起開始休假兩個月，這兩個月沒有工資和保險，也就是斷簽兩個月，等開學(xué)再回來上班�！彼虮究貞浀�。
因為暑假，園里沒有保育工作，休假似乎也并非不能接受，但副園長一句意味深長的話，卻讓武學(xué)蓮心生忐忑。劉杰在向武提出斷簽休假的要求后，特別強調(diào)武回來后，“工齡重新開始計算”。
接到這樣的消息后，武學(xué)蓮最初的擔(dān)心是兩個月后回來，幼兒園將不再聘用自己。因為她和幼兒園的合同是一年一簽的，7月31日就到期。所以，武學(xué)蓮希望幼兒園的這一承諾能夠形成書面文字。但正是在這一對書面憑證的要求落空后，武學(xué)蓮收到了不再續(xù)聘的通知書。
7月3日，一份寫有“截止2007年7月31日您的合同到期，因我單位工作安排及人員調(diào)整，幼兒園決定不再續(xù)聘，現(xiàn)提前30天通知您。”的通知書，由清華大學(xué)潔華幼兒園發(fā)到了武學(xué)蓮的手中。
和武學(xué)蓮一同失業(yè)的還有龔寧、白云鳳、郭瑋瑋三位老師，以及兩位食堂的工作人員。本刊拿到的證明材料顯示，龔寧是1997年8月正式進入清華大學(xué)潔華幼兒園的，7月31日合同到期之日，正好是她在這所幼兒園工作滿10年之時。而白云鳳、郭瑋瑋也只比龔寧晚了一年。據(jù)稱，兩位食堂的工作人員工齡都已10年。
“6月底的最后一個工作日，幼兒園領(lǐng)導(dǎo)找我談話，一進門就給了我一個書面通知，然后說不再續(xù)聘的事情，之前沒有任何征兆。當(dāng)時給的這個書面通知沒簽字也沒蓋章，后來我們咨詢了律師，說這樣是無效的。”其中一位老師在接受本刊采訪時稱。
十年之檻
面對突如其來的失業(yè)，武學(xué)蓮等也展開了抗爭的努力。
武學(xué)蓮和一同失業(yè)的三位老師一起，找到了北京陳岳琴律師事務(wù)所的陳岳琴律師。
“接到這個案子，我馬上感覺到用人單位是想規(guī)避與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。在新《勞動合同法》實施之前，十年工齡成為一些勞動者的職業(yè)之檻�！标愒狼俾蓭熛虮究治鑫鋵W(xué)蓮面臨“十年斷簽”以及其他老師“十年遭淘汰”的原因時稱。因為按照新《勞動合同法》的規(guī)定，十年工齡的計算將按照勞動者在同一單位實際連續(xù)工作時間計，而并非從新法施行之后。因此，用人單位為規(guī)避將來無固定期限合同之責(zé)，現(xiàn)在即開始“清算”十年元老，成為一個“理性”的選擇。
對此，劉杰在接受本刊采訪時將這種淘汰歸結(jié)為正常的優(yōu)勝劣汰：“我認為各個單位都有自己的具體情況，我們幼兒園有一個勞動考核小組，每年不再與誰續(xù)簽，都是由勞動考核小組集體做出的決定。她們(武學(xué)蓮等人)的合同是7月31日到期，我們按照勞動法提前一個月書面通知�！敝劣诰唧w的考核標準是什么，劉杰只是簡單地表示，是根據(jù)老師平時的表現(xiàn)情況做出的。
但武學(xué)蓮卻告訴記者，從未聽說過幼兒園有這樣一個勞動考核小組。陳岳琴律師也稱，在與園方的談判中，園方自始至終沒有提過有這樣一個組織。同時，劉杰在接受本刊采訪時，也回避了斷簽一說。
在武學(xué)蓮與其他老師的努力無果后，律師的出面起到了作用�！拔胰ズ蛨@方談過兩次，起初園方表示這些老師屬于末位淘汰，不符合補償?shù)臉藴�，后來我提出園方有規(guī)避簽無固定期限勞動合同，以及同工不同酬的嫌疑�！� 陳岳琴告訴記者。
最終在陳岳琴的協(xié)調(diào)下，園方才愿意給每人一萬元生活補助費作為補償。目前，除武學(xué)蓮因與幼兒園還涉及到各項保險沒有理清的問題，在補償上沒有達成協(xié)議，已經(jīng)申請勞動仲裁外，其他三位老師，都已經(jīng)接受了幼兒園給予的一萬元補償。
過渡困境
盡管潔華幼兒園的勞動合同之爭已經(jīng)告一段落，但在記者的采訪中卻發(fā)現(xiàn)了更多類似的案例。在向新《勞動合同法》過渡的時期內(nèi)，用人單位辭退十年“元老”及已經(jīng)續(xù)簽兩次以上員工的傾向明顯。
2007年8月15日，深圳。龍華中心小學(xué)5位代課老師的遭遇同樣頗為典型，他們在校任職的平均年限達15年，卻都在8月15日那天被學(xué)校辭退。而校方給出的辭退理由也與清華大學(xué)潔華幼兒園雷同，龍華中心小學(xué)教導(dǎo)主任將此次辭退事件解釋為優(yōu)化教師隊伍的一種方式。不過，龍華中心小學(xué)教導(dǎo)主任溫自立也承認，目前為止，學(xué)校從未辭退過一位在編老師。
在新法實施前的這段風(fēng)聲鶴唳的日子里，“失業(yè)大軍”中有三種人，一是根本沒和用人單位簽訂勞動合同的；
二是為用人單位付出近十年心血的勞動者，合同在2008年前到期，所在單位以“優(yōu)勝劣汰”等借口逃避訂立無固定期限勞動合同；
第三種，則是已經(jīng)連續(xù)和用人單位簽訂了兩次勞動合同，即將簽訂第三次時，卻被迫走人。
事實上，新《勞動合同法》也考慮到過渡時期的這一狀況，并且針對第三種情形做出了特別的規(guī)定。法規(guī)稱，在新法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時，才開始計算續(xù)訂次數(shù)。也就是說，在續(xù)訂合同次數(shù)的計算上，“法不溯及既往”。但對前兩類人，目前還缺乏確實有力的保障措施。
針對企業(yè)的慌亂和逃避，《勞動合同法》課題組組長常凱解釋，國家立法不僅僅要考慮一個企業(yè)賺錢不賺錢，而且要考慮整個中國的企業(yè)怎么發(fā)展；不僅要考慮企業(yè)發(fā)展，還要考慮社會發(fā)展、國家發(fā)展，要考慮國家競爭力怎么提高的問題。如果根據(jù)市場經(jīng)濟國家勞資關(guān)系調(diào)整和經(jīng)濟發(fā)展一般要求來說，勞資雙方的關(guān)系處理得如何，是企業(yè)能不能具有競爭力、國家經(jīng)濟發(fā)展能不能協(xié)調(diào)的最基本的一個條件。
顯然，穩(wěn)定勞動關(guān)系是新《勞動合同法》最主要的愿景，它關(guān)系著經(jīng)濟的發(fā)展、社會的穩(wěn)定，而勞資雙方訂立無固定期限勞動合同則是實現(xiàn)這一愿景的保障。中國政法大學(xué)勞動與社會保障法研究所主任鄭尚元認為，勞資雙方廣泛訂立無固定期限勞動合同是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然趨勢。
而我們現(xiàn)在遇到的問題是，在新《勞動合同法》從出臺到實施，這段過渡時間，不得不面臨“陣痛”，過渡性條款的設(shè)計并沒能完全解決目前所發(fā)生的勞資狀況，是需要法律在“施行細則”或司法解釋中進行補充明確，還是制定出一系列臨時政策，一切只能期待。 ★
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