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   法學(xué)界爭議商務(wù)部裁決 是反壟斷法的勝利還是民族主義的勝利

　　可口可樂收購匯源一事，從一開始就激起軒然大波。近年來，一些民族品牌如大寶、樂百氏、中華牙膏、娃哈哈、蘇泊爾、南孚電池等一大批民族品牌被外資并購，不少人為這些曾經(jīng)讓國人引以為豪的民族品牌一個個被“吃掉”而感到痛心。于是，一項商業(yè)并購案上升到了關(guān)乎民族尊嚴(yán)的層面。

　　法學(xué)專家：商務(wù)部裁決有示范意義

　　“商務(wù)部的這一裁決還是很令人滿意的�！币恢标P(guān)注此案的北京廣盛律師事務(wù)所上海分所律師劉春泉今天在接受中國青年報記者采訪時說。劉春泉此前曾撰文稱，此案關(guān)鍵在于對并購雙方在相關(guān)市場的市場份額及對市場控制力的認(rèn)定，而關(guān)鍵詞“相關(guān)市場”目前尚無具體的官方解釋，審查者對此或?qū)捇颡M的解釋有可能直接決定裁判結(jié)果。

　　據(jù)媒體援引市場調(diào)研公司的數(shù)據(jù)，匯源果汁在中國純果汁市場占有46%的市場份額，中濃度果汁也占到39.8%的市場份額，是毫無爭議的行業(yè)龍頭，可口可樂旗下的果汁子品牌占有25.3%的市場份額，位居第二。兩者若合并，將占市場份額70%以上，對其他企業(yè)會形成很大的競爭壓力�！暗�是，如果商務(wù)部籠統(tǒng)地以‘飲料市場’作為參照，就很難認(rèn)定并購后會構(gòu)成壟斷，而現(xiàn)在分開以‘碳酸軟飲料’和‘果汁飲料’作為參照，就有利于認(rèn)定并購對競爭的不利影響�！眲⒋喝�說。

　　“我早就認(rèn)為這會造成壟斷。因為可口可樂在飲料市場自不必說，匯源本身在我國果汁市場也已占有較大市場份額，如果兼并，很可能不利于市場正常競爭，可能會有抬高價格等行為，不利于維護消費者權(quán)益�！敝袊�政法大學(xué)經(jīng)濟法系教授黃勤南接受中國青年報記者采訪時說。

　　他說，西方國家的反壟斷法規(guī)出臺較早，比如美國早在1890年就有了《反托拉斯法》，許多歐盟成員國或者歐洲經(jīng)濟區(qū)國家都有反壟斷法律，如德國于1957年制定《反限制競爭法》，英國1973年就出臺了《公平交易法》，如今即使是規(guī)模較小的歐盟成員國也有競爭法。我國1993年制定《反不正當(dāng)競爭法》時，國內(nèi)就已有出臺反壟斷法的呼吁�！拔曳浅ＶС帧斗磯艛喾ā返某雠_，也非常支持商務(wù)部根據(jù)《反壟斷法》作出這一裁決。法律公布后執(zhí)法有個過程，現(xiàn)在壟斷行為越來越嚴(yán)重，商務(wù)部目前接的案件還比較少，執(zhí)法還缺乏經(jīng)驗，將來要逐步完善細(xì)則，把法律盡快納入成熟的軌道。”

　　中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、中國經(jīng)濟法學(xué)會理事王宗玉認(rèn)為，“這一結(jié)果是意料中的”。王宗玉說，《反壟斷法》列舉了3類企業(yè)壟斷行為：壟斷協(xié)議、經(jīng)營者集中、濫用市場支配地位。可口可樂若兼并匯源，就適用“經(jīng)營者集中”這類壟斷情況�！敖�(jīng)營者集中”具體表現(xiàn)為合并、取得控制權(quán)、對其他企業(yè)施加決定性影響�！拔夜烙嬌虅�(wù)部這一決定是考慮到企業(yè)的市場比率，因為這兩大企業(yè)合并，會造成市場競爭不夠。”

　　王宗玉說，可口可樂收購匯源案是我國《反壟斷法》出臺以來的第一次適用。這種適用既具有開始的意義，對今后的市場行為也有示范意義�！耙驗楝F(xiàn)有法律規(guī)定較為原則，具體操作細(xì)則尚不清晰。它的示范作用不僅僅在于今后的外資并購行為，甚至也是對國內(nèi)兼并性重組的示范�！�

　　壟斷是不是洪水猛獸

　　然而，也有人對商務(wù)部這一裁決表示質(zhì)疑。代理全國防偽企業(yè)起訴國家質(zhì)檢總局推廣電子監(jiān)管碼行政違法“反壟斷第一案”的北京問天律師事務(wù)所律師、中國青年政治學(xué)院副教授周澤今天在接受中國青年報記者采訪時表示，商務(wù)部應(yīng)該慎用否決并購的權(quán)力。“并購本身是一種市場行為，政府權(quán)力介入市場要謹(jǐn)慎，畢竟這涉及出售者的權(quán)利處分問題，要盡量尊重市場主體的自主權(quán)�！�

　　在周澤看來，雖然可口可樂收購匯源可能會在果汁飲料行業(yè)出現(xiàn)一家獨大的局面，“但并不意味著果汁飲料行業(yè)出現(xiàn)一個大個子，其他經(jīng)營者就沒法混了”。他說，果汁飲料市場的進(jìn)入門檻并不高，一個強勢的經(jīng)營者完全可能與其他非同一量級的經(jīng)營者并存，而不可能真正做到限制和排除競爭�！跋窨煽诳蓸贰�匯源這樣的飲料企業(yè)，無論它在業(yè)內(nèi)是老大還是老幾，都不可能形成市場支配地位，任何其他經(jīng)營者都會有自己的生存空間，消費者的選擇權(quán)利也不會受到影響。消費者并不會對某種飲料形成依賴，如果覺得某種飲料不好，價格貴，完全可以不去消費。而且飲料市場是開放的，沒有一個企業(yè)能夠做到讓所有消費者都離不開它的產(chǎn)品。因此，可樂收購匯源可能在果汁飲料市場形成一定競爭優(yōu)勢，但要壟斷市場，則不太可能�！�

　　此外，壟斷可能有多種形式，比如并購后可口可樂公司可能利用其在碳酸軟飲料市場的支配地位，搭售、捆綁銷售果汁飲料，或者設(shè)定其他排他性的交易條件，集中限制果汁飲料市場競爭，導(dǎo)致消費者被迫接受更高價格、更少種類的產(chǎn)品，商務(wù)部在其公告中也提到這一點。對此，周澤認(rèn)為，政府完全可以加強監(jiān)管，對這種行為進(jìn)行處罰以制止其濫用壟斷地位�！皦艛嗖皇呛樗�猛獸”，周澤說，從競爭中產(chǎn)生壟斷，是經(jīng)營者參與市場競爭的結(jié)果，是正常的。《反壟斷法》本身并不是反一切壟斷，而是反對濫用壟斷者所具有的市場支配地位。

　　“我看到網(wǎng)上調(diào)查，很多人都反對這樁并購案，我想可能沒有多少人真正從反壟斷與維護經(jīng)營者(特別是作為出賣方的匯源)正當(dāng)競爭利益的角度去考慮過，似乎是一種揮之不去的殖民恐懼在起作用——把一個外國企業(yè)對中國企業(yè)的并購看成了事關(guān)國體的大事。實際上，將自己的企業(yè)經(jīng)營好，尋求被并購，找個好婆家，也是經(jīng)營者參與競爭的一種結(jié)果和出路。不批準(zhǔn)可樂并購匯源，其實也意味著不同意匯源r找個好婆家，匯源也許就此失去了一次發(fā)展和上臺階的機會。”周澤說。

　　反壟斷與民族利益

　　“民粹主義情緒值得警惕。”周澤說。也有人認(rèn)為，商務(wù)部這一決定可能在一定程度上受到此前民族主義情緒的影響。

　　對此，王宗玉說，可口可樂是外資，應(yīng)該對其進(jìn)行外資并購國家安全審查，但主要還是從《反壟斷法》第28條“有或可能具有排除、限制市場競爭”進(jìn)行反壟斷審查。

　　“《反壟斷法》與一般法律不同，它的操作具有政策因素、技術(shù)因素和產(chǎn)業(yè)因素影響�！蓖踝谟窠淌谂e例，比如美國波音和麥道公司合并時，它們兩家實際上已占航空市場的70%甚至80%，但是政府還是批準(zhǔn)了，這是因為這一合并能夠增強美國航空行業(yè)的世界競爭力�！啊斗磯艛喾ā返膶嵤�，不是純粹技術(shù)問題，而要在具體情勢下根據(jù)產(chǎn)業(yè)政策、對外貿(mào)易政策來進(jìn)行調(diào)整。”

　　中國社科院法學(xué)所研究員、《反壟斷法》立法起草小組專家成員王曉曄認(rèn)為，商務(wù)部作出這一決定不是為了保護民族品牌，而是為了保護市場競爭。她說，可口可樂無疑是碳酸飲料的老大，而且已經(jīng)進(jìn)入到果汁領(lǐng)域，如果收購匯源，可能采取捆綁銷售等方式，勢必會影響到市場競爭。她說，商務(wù)部作出這一決定正是為了保持市場公平競爭的態(tài)勢。

　　王曉曄認(rèn)為，即使從民族主義角度出發(fā)，保護民族品牌的發(fā)展也無可厚非，澳大利亞政府就曾阻止過可口可樂收購其某民族品牌，以保護國內(nèi)市場有序競爭。 (記者 王俊秀 實習(xí)生 莊慶鴻)